С 1990 года визовая классификация многонациональных руководителей или менеджеров, которая ранее была обозначена в правилах Министерства труда США как Группа IV Списка А, теперь является отдельной визовой классификацией.[1] Американский работодатель может подать петицию об иммиграции иностранного работника(форма I-140) от имени такого руководителя или менеджера. Заявитель должен продемонстрировать, что бенефициар имеет постоянное предложение работы на руководящей или исполнительной должности у соответствующего американского работодателя. Для данной классификации не требуется постоянный трудовой сертификат.[2] Заявитель должен доказать, что бенефициар работал за границей в соответствующей организации в течение 1 года из 3 предыдущих лет.[3]
Подающий петицию американский работодатель должен вести бизнес в США не менее 1 года до подачи петиции для своих руководителей и менеджеров (аналогичное положение было в Списке А, Группа IV).[4]Неграждане, желающие въехать в США для открытия нового офиса, не имеют права на иммиграционную классификацию многонационального руководителя или менеджера.[5] Руководитель или менеджер должен приехать в уже существующий бизнес в США.[6] Это требование было частично основано на ранее существовавшем требовании Списка А, Группа IV.
Это требование было также основано на том факте, что в отличие от петиции о новом офисе для неиммигранта внутрифирменного перевода (L-1), которая может быть продлена только при доказательстве того, что американская организация вела бизнес в течение предыдущего года,[7] классификация иммиграционной визы многонационального руководителя или менеджера является постоянной по своей природе. Кроме того, в отличие, например, от визы инвестора-иммигранта пятого предпочтения, не существует статуса «условного резидента» первого предпочтения, который требует пересмотра бизнеса после того, как бенефициар станет постоянным жителем, чтобы бенефициар мог продолжать находиться в этом статусе.
Американский работодатель, подающий петицию, должен продемонстрировать, что бенефициар работал не менее 1 года в родственной организации за границей на руководящей или исполнительной должности.[8] К руководящей должности относятся менеджеры по персоналу и функциям, а к исполнительной — должность человека в организации.
Подающий петицию американский работодатель должен продемонстрировать, что он и связанная с ним организация за рубежом:
поддерживать квалификационные отношения; и
Оба активно занимаются бизнесом.
Американский работодатель, подающий петицию, также должен показать, что он активно занимается бизнесом в течение как минимум 1 года.[9] Кроме того, петиционер должен продемонстрировать, что у него есть возможность платить зарплату бенефициару.[10]
B. Требования к заявителю
Когда работодатель желает перевести сотрудника-негражданина, работающего за рубежом, в американскую компанию, используя классификацию многонациональной визы руководителя или менеджера, между иностранным работодателем и американским работодателем, подающим петицию, должны существовать квалифицирующие отношения. Квалифицирующие отношения существуют, когда американский работодатель является филиалом, родительской или дочерней компанией иностранной фирмы, корпорации или другого юридического лица[11].
Чтобы установить квалифицирующие отношения в соответствии с законом и правилами, заявитель должен показать, что иностранный работодатель бенефициара и предлагаемый американский работодатель являются одним и тем же работодателем (например, американская организация с иностранным офисом) или связаны как материнская и дочерняя компании или как аффилированные лица. Офицер должен рассмотреть факторы владения и контроля при определении того, существуют ли квалифицирующие отношения между США и иностранными организациями для целей данной визовой классификации.[12]
Либо иностранная или американская организация должна владеть и контролировать другую организацию, либо обе организации должны быть дочерними компаниями, принадлежащими и контролируемыми одной и той же материнской организацией или лицом.[13] В контексте данной визовой классификации владение означает прямое или косвенное юридическое право владения активами организации с полной властью и полномочиями контролировать. Контроль означает прямое или косвенное юридическое право и полномочия руководить созданием, управлением и деятельностью организации.[14]
В ситуациях, когда заявитель представил документы, подтверждающие наличие отношений, основанных на контроле через владение голосами по доверенности, заявитель должен показать, что голоса по доверенности являются безотзывными с момента подачи заявки до момента вынесения решения. Кроме того, заявитель должен предоставить доказательства того, что квалифицирующие отношения будут существовать до тех пор, пока бенефициар не станет законным постоянным жителем.
1. Дочерняя и материнская компания
Термин «дочерняя компания» означает фирму, корпорацию или другое юридическое лицо, которым прямо или косвенно владеет материнская компания:
Более половины предприятия и контролирует предприятие;
Половина предприятия и контролирует предприятие;
50 процентов совместного предприятия 50 на 50 и имеет равный контроль и право вето над предприятием; или
Менее половины предприятия, но фактически контролирует предприятие[15].
Хотя термин «материнская компания» не имеет прямого определения в нормативных актах, под ним понимается владелец дочерней компании.
2. Партнер
Существует три типа квалифицированных партнерских отношений:
Одна из двух дочерних компаний, обе из которых принадлежат и контролируются одной и той же материнской организацией или лицом;
Одно из двух юридических лиц, принадлежащих и контролируемых одной и той же группой лиц, каждое из которых владеет и контролирует примерно одинаковую долю или пропорцию каждого юридического лица; и
Партнерство, организованное за пределами США для предоставления бухгалтерских услуг, наряду с управленческими или консультационными услугами, и реализующее эти услуги под международно признанным названием в рамках соглашения с всемирной координирующей организацией (членом которой является американская организация), которая принадлежит и контролируется бухгалтерскими фирмами-членами, партнерством или аналогичной организацией, организованной за пределами США[16].
3. Ограничения на петиции из филиалов и неиммигрантов
Внутренние офисы иностранного работодателя, работающие в качестве филиала (то есть не являющиеся отдельным внутренним юридическим лицом), и неиммигранты не могут предлагать постоянную работу бенефициару с целью получения иммиграционной визы для многонационального руководителя или менеджера.[17] Для подачи петиции на иммиграционную визу для многонационального руководителя или менеджера петиционер должен быть гражданином США или американской корпорацией, партнерством или другим юридическим лицом. Таким образом, если американская корпорация, имеющая филиал за рубежом, может подать петицию, то иностранная корпорация, имеющая офис или подразделение в США, не являющееся отдельным национальным юридическим лицом, не может.[18]
4. Единоличное владение
В отличие от корпорации, единоличное владение не существует как организация отдельно от индивидуального владельца.[20] Единоличное владение не может подавать петицию от имени владельца-негражданина, так как это будет считаться недопустимой самоподачей.
Существует разница между петиционером, зарегистрированным самостоятельно, и индивидуальным предпринимателем. Хотя петиционер, действующий на основе индивидуального предпринимательства, может иметь только одного владельца или сотрудника, корпорация является отдельным и отличным юридическим лицом от своих владельцев или акционеров и поэтому может подать петицию за этого владельца или сотрудника[21].
5. Ведение бизнеса
Ведение бизнеса означает регулярное, систематическое и непрерывное предоставление товаров или услуг или того и другого квалифицированной организацией. Ведение бизнеса не включает простое присутствие агента или офиса квалифицирующей организации в США и за рубежом.[22]
Иностранный работодатель должен продолжать вести бизнес
Как американский работодатель, так и, по крайней мере, одна организация за рубежом, отвечающая требованиям, должны продолжать вести бизнес до момента выдачи визы или изменения статуса.[23]
Если деятельность иностранного работодателя бенефициара за рубежом полностью прекращается (например, компания вместе со всеми другими соответствующими требованиям родственными организациями прекращает свою деятельность или полностью переезжает в США) до момента выдачи визы или изменения статуса, бенефициар больше не имеет права на классификацию в качестве многонационального руководителя или менеджера.
Американский работодатель должен вести бизнес не менее 1 года
Американский работодатель должен активно заниматься предпринимательской деятельностью в течение не менее 1 года на момент подачи петиции.[24] Таким образом, американская организация может легально существовать в США более 1 года, но если она не занималась непрерывным предоставлением товаров и услуг в течение не менее 1 года, то такая организация не имеет права подавать петиции для многонациональных руководителей или менеджеров.
C. Требования к бенефициарам
1. Управленческий потенциал
Законодательное определение «управленческого потенциала» включает как «менеджеров по персоналу», так и «функциональных менеджеров»[25].
Применительно к менеджерам по персоналу, управленческий потенциал означает назначение в организации, в которой бенефициар работает в первую очередь:
Управляет организацией, отделом, подразделением, функцией или компонентом организации;
Надзирает и контролирует работу других сотрудников надзорного, профессионального или управленческого звена;
Обладает полномочиями нанимать и увольнять или рекомендовать эти и другие кадровые действия (такие как продвижение по службе и разрешение на отпуск) для сотрудников, находящихся под непосредственным руководством; и
Осуществляет по своему усмотрению ежедневные операции в рамках деятельности или функции, на которую сотрудник имеет полномочия.
Вопреки распространенному пониманию слова «менеджер» как любого человека, который руководит другими, в законе дается гораздо более ограниченное определение термина «менеджер». Руководитель первой линии не считается действующим в управленческом качестве только в силу своих обязанностей руководителя, если только руководимые им работники не являются профессионалами.
Кроме того, если уровень штатного расписания используется в качестве фактора для определения того, функционирует ли бенефициар в управленческом или исполнительном качестве, сотрудник не должен полагаться только на количество сотрудников, которыми бенефициар руководит, а должен рассмотреть роль и функции бенефициара в организации.[27]
2. Менеджеры по функциям
Термин функциональный менеджер, иногда называемый функциональным менеджером, применяется в общем случае, когда бенефициар не руководит и не контролирует работу подчиненного персонала, а вместо этого несет основную ответственность за управление «важной функцией» в организации[28].
В данном контексте определение термина «менеджер» включает функциональных менеджеров.[29] Менеджер может претендовать на классификацию многонационального менеджера или руководителя как функциональный менеджер, если заявитель может показать, среди прочего, что бенефициар осуществлял и будет осуществлять основное управление или руководство управлением функцией организации, даже если бенефициар не осуществлял и не будет осуществлять непосредственное руководство сотрудниками.
Применительно к функциональным менеджерам, управленческий потенциал означает назначение в организации, при котором бенефициар в первую очередь:[30]
Управляет организацией или отделом, подразделением, функцией или компонентом организации;
Управляет важной функцией в организации или в отделе или подразделении организации;
Функционирует на высоком уровне в рамках организационной иерархии или в отношении управляемой функции; и
Осуществляет по своему усмотрению ежедневные операции в рамках деятельности или функции, на которую сотрудник имеет полномочия.
Однако заявитель должен четко продемонстрировать, что основная функция, которой он управляет, также не выполняется непосредственно бенефициаром. Например, в деле G- заявитель представил доказательства, включая организационные схемы и схемы рабочих процессов, из которых следовало, что бенефициар возглавлял группу финансового планирования и анализа (FP&A), которая контролировала процесс ежемесячного прогнозирования доходов и собирала финансовые данные от руководителей поставок и глобальных отделов продаж[31].
В отчете отражено, что бенефициару будут продолжать оказывать поддержку шесть прямых и три косвенных подчиненных. Эти сотрудники выполняли рутинные обязанности, связанные с функцией FP&A, позволяя бенефициару в первую очередь разрабатывать политику и цели и контролировать выполнение долгосрочных стратегий. Заявитель продемонстрировал, что этот персонал будет продолжать освобождать бенефициара от выполнения повседневных административных и отчетных задач, позволяя ему в основном управлять функцией FP&A, а не выполнять ее самостоятельно. То, что он руководил своими непосредственными подчиненными, не умаляет того факта, что он в первую очередь управляет этой функцией.[32] В отличие от этого, сотрудник, который в первую очередь выполняет задачи, необходимые для производства продукции или оказания услуг, не считается занятым в управленческом или исполнительном качестве.[33]
При применении закона и применимых правил для определения того, соответствует ли бенефициар определению руководителя функции, заявитель должен показать, что бенефициар будет в первую очередь руководить основной функцией, четко описав обязанности бенефициара и указав долю времени, посвященную каждой обязанности.[34] Хотя он или она может выполнять некоторые оперативные или административные задачи, бенефициар должен в первую очередь руководить основной функцией.[35]
Кроме того, заявитель должен установить, что бенефициар будет занимать руководящую должность в организационной иерархии заявителя или в рамках управляемой функции и что бенефициар будет иметь дискреционные полномочия в отношении повседневной деятельности этой функции.
USCIS рассматривает все факторы, относящиеся к этим критериям, включая характер и масштаб бизнеса заявителя; организационную структуру и штатное расписание; стоимость бюджетов, продуктов или услуг, которыми будет управлять бенефициар; и любые другие факторы, такие как операционная и административная работа, выполняемая персоналом в организации, которые способствуют пониманию фактических обязанностей и роли бенефициара в бизнесе.[36]
Важным, хотя и не обязательно определяющим, фактором при определении того, квалифицируется ли бенефициар как функциональный менеджер, является полномочие бенефициара брать на себя обязательства перед компанией в отношении курса действий или расходования средств. Функциональные менеджеры работают на старшем уровне в организации и могут осуществлять или не осуществлять прямой надзор за другими сотрудниками.
3. Исполнительный потенциал
Законодательное определение термина «исполнительная способность»[37] сосредоточено на положении человека в организации. Поэтому для правильного рассмотрения ходатайства о предоставлении статуса многонационального руководителя или менеджера сотрудник должен иметь базовое представление не только о должности, которую бенефициар намерен занять, но и о характере и структуре самой организации.
Термин «исполнительная должность» означает назначение в организации, в которой сотрудник работает в первую очередь:
Руководит управлением организацией или основным компонентом или функцией организации;
Определяет цели и политику организации, компонента или функции;
пользуется широкой свободой в принятии дискреционных решений; и
Получает только общий надзор или руководство от руководителей более высокого уровня, совета директоров или акционеров организации.[38]
USCIS не считает бенефициара руководителем в соответствии со статутом только потому, что он или она имеет должность руководителя или потому, что часть его или ее времени уходит на руководство предприятием в качестве владельца или единственного руководящего работника; основное внимание уделяется основным обязанностям бенефициара. В этом отношении необходимо иметь достаточный штат сотрудников (например, наемных работников или других лиц) для выполнения повседневных операций организации, подавшей петицию, чтобы бенефициар мог быть занят в основном в исполнительной функции.
4. Оценка статуса менеджера или руководителя
Заявитель должен доказать, что американская организация сама фактически ведет бизнес на таком уровне, который требует услуг лица, занимающегося в основном исполнительными (или управленческими) функциями. При вынесении такого определения сотрудник должен рассмотреть, в зависимости от обстоятельств, характер бизнеса, включая его размер, организационную структуру, а также продукт или услугу, которую он предоставляет.
При рассмотрении вопроса об исполнительных или управленческих способностях бенефициара сотрудник должен в первую очередь обратить внимание на описание заявителем своих должностных обязанностей.[39] Конкретные данные являются важным показателем того, являются ли обязанности бенефициара преимущественно исполнительными или управленческими по своему характеру. Простое повторение или перефразирование формулировок закона или нормативных актов не удовлетворяет бремя доказывания заявителя.
Если бенефициар выполняет административные или операционные обязанности, не связанные с управлением, описание должностных обязанностей бенефициара должно демонстрировать, какая часть обязанностей бенефициара носит управленческий характер, а какая — неуправленческий. Бенефициар, который в основном выполняет не управленческие или неисполнительные обязанности, не может быть квалифицирован как менеджер или исполнительный директор в соответствии с законодательными определениями.
Кроме того, сотрудники должны рассмотреть всю совокупность доказательств, включая описание обязанностей бенефициара и подчиненных ему сотрудников, характер бизнеса заявителя, занятость и вознаграждение других сотрудников, а также любые другие факты, способствующие полному пониманию фактической роли бенефициара в бизнесе. Доказательства должны продемонстрировать, что обязанности бенефициара и его подчиненных соответствуют их месту в структурной иерархии организации. Искусственные уровни подчиненных сотрудников и раздутые названия должностей не являются основанием для вывода о том, что должность является управленческой.
Для небольших организаций сотрудник может запросить описание общей структуры управленческого и исполнительного персонала, подкрепленное описанием должностей руководящих и исполнительных сотрудников организации. Для организаций значительных размеров сотрудник может запросить сопоставимые описания для организационного подразделения, в котором будет работать бенефициар. Как и во всех других случаях, если сотрудник считает, что факты, изложенные в ходатайстве, не соответствуют действительности, и может объяснить причину отказа, то он отказывает в удовлетворении ходатайства и объясняет причины в письменном отказе[40].
Если штатное расписание используется для определения того, является ли должность бенефициара преимущественно исполнительной или управленческой по своему характеру, офицер рассматривает разумные потребности коммерческого предприятия в свете его общей цели и стадии развития.[41] Бремя доказывания разумных потребностей компании в отношении персонала или структуры организации лежит на заявителе.[42] Однако, оценивая разумные потребности, офицер не должен придерживаться неопределенного и ничем не подкрепленного мнения заявителя о распространенной деловой практике или стандартной бизнес-логике.
Как указано выше, офис, состоящий из одного человека, не лишен возможности классифицировать единственного сотрудника как многонационального менеджера или руководителя, при условии наличия необходимой корпоративной принадлежности и соблюдения всех остальных требований. Однако заявителю может быть очень сложно доказать, что единственный сотрудник будет заниматься в основном управленческими или исполнительными функциями.
Хотя у единственного работника будут некоторые управленческие или исполнительные обязанности, просто для поддержания работы бизнеса, он или она обычно проводит большую часть своего рабочего времени, выполняя повседневную работу бизнеса, то есть, выполняя те обязанности, которые обычно выполняют лица, работающие в данном бизнесе.
Однако сотрудник рассматривает всю совокупность материалов дела, включая характер и масштаб бизнеса заявителя и его организационную структуру, штатное расписание, должность и объем полномочий бенефициара, работу, выполняемую другими сотрудниками, и то, освобождает ли она бенефициара от выполнения оперативных и административных обязанностей, а также разумные потребности организации в целом[43].
D. Оценка петиций, поданных от имени неиммигрантов L-1A
В некоторых случаях сотрудник может вынести решение по иммиграционной петиции для многонационального руководителя или менеджера, которая была подана от имени бенефициара, которому ранее была предоставлена классификация неиммигранта L-1A в качестве неиммигранта-менеджера или руководителя. Хотя предварительное одобрение петиции неиммигранта L-1A от имени бенефициара может быть важным моментом при рассмотрении иммиграционной петиции, тот факт, что бенефициару ранее была одобрена классификация L-1A, не является обязательным, если факты не подтверждают одобрение иммиграционной петиции.
Право на получение статуса неиммигранта L-1A не означает автоматического соответствия критериям классификации иммиграционной визы для многонационального руководителя или менеджера. Каждая петиция является отдельной и независимой и должна рассматриваться по существу, согласно соответствующим законодательным и нормативным положениям.
Несмотря на то, что каждое ходатайство должно рассматриваться по существу, некоторые суды просили USCIS предоставить объяснение, почему, если бенефициар ранее был отнесен к примерно аналогичной неиммиграционной категории, USCIS определила, что бенефициар не имеет права быть отнесенным к рассматриваемой классификации иммиграционных виз на основе трудоустройства. По этой причине, по возможности, сотрудники, выдающие отказы в таких случаях, должны кратко объяснить, почему, несмотря на предыдущее одобрение петиции на неиммиграционную визу L-1A, заявитель не смог выполнить свое бремя по доказыванию права на одобрение иммиграционной петиции на классификацию в качестве многонационального руководителя или менеджера.
В отличие от классификации неиммигрантов L-1B, не существует положения закона, позволяющего лицу, которое работало или работает за границей исключительно в качестве специалиста в области специальных знаний, быть классифицированным в качестве иммигранта по классификации «специализированных знаний» для многонациональных руководителей или менеджеров.
Однако следует отметить, что некоторые бенефициары, классифицированные как неиммигранты L-1B, могут претендовать на классификацию многонациональных руководителей или менеджеров, поскольку их специализированные знания и работа за рубежом также квалифицируются как работа на руководящих или исполнительных должностях, и поскольку заявители намерены нанять их на руководящие или исполнительные должности на постоянной основе.
